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精编公司法一资料_图文


第二章 公司法

第一节 公司与公司法概述

第一节 公司与公司法概述
一、 公司概念
【公司】是指股东依照公司法的规定,以出资 方式设立,股东以其出资额或所持股份为限 对公司承担责任,公司以其全部资产对公司 债务承担责任的企业法人。

第一节 公司与公司法概述
二、公司特征
1、营利性 2、法人性 3、社团性 4、合法性

第一节 公司与公司法概述
1、如何理解“营利性”?
①目的在于营利。 ②所谋求的利益,其性质是私利,不 是公利。 ③营利性的确认要符合行业惯例。

第一节 公司与公司法概述
2.法人性
? 公司的法人性,是指公司具有独立的法人地 位,具有独立的法律人格。

第一节 公司与公司法概述
公司法人性的构成要件:
①独立财产; ②独立组织机构; ③独立名称和声誉; ④能并应独立承担民事责任。 还有一个作为前提的核心要素,即依法设立。

④能并应独立承担民事责任。(主要是 财产责任)
? 要强调“应”独立承担民事责任,也就是说 在实践上要强调三个独立: A.公司责任与股东责任的独立。 B.公司责任与其工作人员责任的独立。 C.公司责任与其他公司或法人组织责任的独 立。

第一节 公司与公司法概述
3.社团性
? 社团是人的集合体,是人为实现一定的目的 的组合。其成员应为复数,不能是一个人。

第一节 公司与公司法概述
4.合法性
? 所谓合法性主要是指公司的设立须依据公司 法。

第一节 公司与公司法概述

三、公司的分类
1、依据股东责任

无限公司 有限公司 股份有限公司
两合公司

2、依据信用标准

人合 公司
资和公司
人合兼资和公司

第一节 公司与公司法概述

? 3、依据公司的控制关系

母公司 子公司

? 4、依据公司的内部管辖

总公司 分公司

? 5、依据转让方式

开放性公司 封闭性公司

1.无限责任公司
无限责任公司也称无限公司 它是由两个以上的股东组成的、全体股东对
公司的债务负连带无限责任的公司。 ? 无限责任公司具有以下几个特征: ? ①必须由两个或两个以上的股东组成 ? ②股东对公司债务承担连带无限责任 ? ③具有很强的人合性 ? ④公司具有法人地位

2.有限责任公司
? 有限责任公司(limited company) ? 亦称有限公司,是由两个以上的股东出资组
成,每个股东以其认缴的出资额为限对公司 债务承担有限责任,而公司以其全部资产对 其债务承担责任的公司。

3.股份有限公司
? 股份有限公司 ? 又称股份公司,是指由一定人数以上的股东
组成,公司全部资产分为等额股份,股东以 其所认购的股份对公司承担有限责任,公司 以其全部资产对其债务承担责任的公司。

4.两合公司
? 两合公司(limited Partnership) ? 是指由无限责任股东与有限责任股东共同组
成,无限责任股东对公司债务负连带无限责 任,有限责任股东对公司债务仅以其出资额 为限承担有限责任的公司。

1.人合公司
? 人合公司是指以股东个人条件作为公司信用 基础而组成的公司。
? 这种公司对外进行经济活动时,依据的主要 不是公司本身的资本或资产状况如何,而是 股东个人的信用状况。
? 因为人合公司的股东对公司债务承担无限连 带责任,公司资不抵债时,股东应以个人的 全部财产清偿公司债务。

2.资合公司
? 资合公司是指以公司资本和资产条件作为其 信用基础的公司。
? 这种公司对外进行经济活动时,依靠的不是 股东个人的信用情况如何,而是公司本身资 本和资产是否雄厚。
? 由于此种公司的股东对公司债务只负出资额 范围内的有限责任,因此,公司股东间以出 资相结合,无须相互了解,公司具有公众化 的特点。

3.人合兼资合公司
? 人合兼资合公司指信用基础兼具股东个人信 用及公司资本和资产信用的公司,公司既有 人合性质又有资合性质。
? “两合”,其意即指“人合”与“资合”。 两合的原因在于公司由有限责任股东和无限 责任股东两种股东组成。

这种分类的意义
? 因为它揭示了公司法的立法意旨,公司法中 对有限公司、股份有限公司和无限公司所作 不同的具体规定,很大程度上是基于这两种 公司信用基础的不同。因而,这种分类对于 理解公司法的许多规定和原理具有重要的作 用。

? 母公司与子公司是两个互相对应的概念
? 〖母公司〗,是指拥有另一公司一定比例以 上的股份,或通过协议方式能够对另一公司 的经营实行实际控制的公司。母公司也称为 控股公司。
? 〖子公司〗是指与母公司相对应,其一定比 例以上的股份被另一公司所拥有或通过协议 受到另一公司实际控制的公司即为子公司。

? 母子公司关系是否形成的判断标准主要看是 否在实际上形成了控制和被控制的关系。如 果没有形成控制的关系,只能作为参股公司 对待。
? 根据母公司对子公司的投资比例,子公司还 可以分为控股公司和全资子公司。按我国公 司法的规定,除了国有公司外,其他公司不 可以设立全资子公司。

? 母子公司间虽然具有投资关系,但均为独 立法人,各自承担各自的债务,互不牵连。 这是母子公司最为基本的法律特征。
? 我国《公司法》第13条第2款规定:“公 司可以设立子公司,子公司具有企业法人 资格,依法独立承担民事责任。”

母公司与子公司之间法律关系的特点
? (1)子公司受母公司的实际控制,即母公 司拥有对子公司的重大事项的决定权,其中 尤其是能够决定子公司董事会的组成。
? (2)母公司与子公司之间的控制关系主要 是基于股权的占有,而不是直接依靠行政权 力控制公司。
? (3)母公司、子公司各为独立的法人。

总(本)公司与分公司的区别?
? ①分公司没有独立的法人地位或资格,它可以有自己的名
称,如办事处、分行、分公司等,但其名称应反映其与总 公司的隶属关系。
? ②分公司也没有自己的独立财产,其实际占有、使用的财
产是作为总公司的财产而计入总公司的资产负债表之中。
? ③分公司的业务、资金、人事均受总公司的统一管辖与安
排。 ? ④分公司的设立也无须经过一般公司设立的许多法律程序,
而只是在当地履行简单的登记和管理手续即可。
? 由此可见,分公司实际上并不是法律意义上的公司,而只 是总公司的组成部分或业务活动机构。

总公司与分公司是什么关系?
? 分公司没有独立的法人地位或资格。这是总 公司与分公司关系的最大特征。
? 因此,分公司的行为视为总公司的行为;分 公司占有的财产,视为总公司的财产;分公 司的债务由总公司承担。

案例:
? 兴盛集团有限责任公司是一家大型棉毛制品公 司,有两个下属公司:一是星海制衣有限责任 公司,该公司为兴盛集团的全资子公司。二是 宏利制衣公司,为兴盛集团的分公司。
? 2003年7月,在某市经贸洽谈会上,兴盛集团董 事长王某遇到万利棉纺厂厂长李某,李某称其 厂有一批质地良好的棉布待销,王某想到下属 两个公司正需棉布,遂给李某牵线介绍。

? 2003年8月,万利棉纺厂与星海公司、宏利公司 签订了一份购销合同,万利棉纺厂供各种棉布 共计400包,价款200万元,星海公司、宏利公 司为共同需方,各提货200包,价款各为100万 元,货到2个月后付款。
? 发货后3个月过去了,两公司以种种借口搪塞, 不付万利棉纺厂的货款,万利棉纺厂遂以兴盛 集团为被告向法院起诉,要求其承担下属公司 的经济责任。

? 兴盛集团辩称:星海公司为独立法人,应独 立承担民事责任,万利棉纺厂应以星海公司 为被告。而宏利公司已被张某承包,在承包 协议中明确规定,承包期间,债权债务由张 某负责。因此兴盛集团不承担责任,请求法 院驳回万利棉纺厂的诉请。
? 〖问题〗
? 此案应如何处理?

法院判决
? 法院经审理认为,万利棉纺厂和星海公司、宏 利公司签订的棉布购销合同合法有效,星海公 司为独立法人,应独立承担民事责任。宏利公 司为兴盛集团的分公司,不具有法人资格,其 民事责任由兴盛集团承担。兴盛集团与张某在 承包协议中规定的“承包期间,债权债务由张 某负责”条款,对外无法律效力。
? 法院判决,星海公司给付原告万利棉纺厂货款 及利息103.5万元,兴盛集团给付原告万利棉纺 厂货款及利息共103.5万元。

评析:
本案涉及子公司与分公司的主体资格问题。
? 本案中,星海制衣有限责任公司为兴盛集团的子 公司,应独立承担民事责任,而宏利制衣公司为 兴盛集团的分公司,其民事责任应由兴盛集团来 承担。法院在判决中对此进行明确区分是正确的 。
? 《公司法》第13条规定:“公司可以设立分公司,分 公司不具有企业法人资格,其民事责任由公司承担。
? 公司可以设立子公司,子公司具有企业法人资格,依 法独立承担民事责任。”

1.封闭式公司
? 封 闭 式 公 司 ( private corporation 或 closed corporation)又称为不上市公 司、私公司或非公开招股公司。
? 其特点是公司的股份只能向特定范围的股东 发行,而不能在证券交易所公开向社会发行, 股东拥有的股份或股票可以有条件地转让, 但不能在证券交易所公开挂牌买卖或流通。

2.开放式公司
? 开放式公司(public corporation)又 称为上市公司、公众公司或公开招股公司, 其特点与封闭式公司正相反,它可以在证券 市场上向社会公开发行股票,股东拥有的股 票也可以在证券交易所自由地买卖或交易。

第一节 公司与公司法概述
四、公司法 (一)、概念:公司法是有关公司的组织与
行为的法律规范的总称。 (二)、渊源 1、制定独立的公司法典 。如英国、中国 2、在民法典中做出规定。如瑞士、意大利 3、在商法典中做出系统性规定。法、德、日 4、地方性公司立法。美国

第一节 公司与公司法概述
? (三)、我国公司立法
93年12月29 日通过、94年7月1日实施 的《中华人民共和国公司法》99年12月 25日修订,现行公司法是2005年10月27 日通过,2006年1月1日开始施行。

第一节 公司与公司法概述
? 此次修订,实际上是对公司法的全面修改。 从修改的条款数量来看,现行公司法中只有 约20余条保持原先内容,其他条款均有所添 加删改。经修订后的公司法共13章219条。 这次公司法的修改注意到公司利益及其相关 利益的平衡,不仅在制度规则上有很大变化, 也在立法理念和立法政策上有很大转变。

中华人民共和国公司法
http://www.icclaw.com.cn:87/home/begin1.cbs
? 第(一2章005年总1则0月27日修订公布 自2006年1月1日起施行) ? 第二章 有限责任公司的设立和组织机构 ? 第一节 设立 ? 第二节 组织机构 ? 第三节 一人有限责任公司的特别规定 ? 第四节 国有独资公司的特别规定 ? 第三章 有限责任公司的股权转让 ? 第四章 股份有限公司的设立和组织机构 ? 第一节 设立 ? 第二节 股东大会 ? 第三节 董事会、经理 ? 第四节 监事会 ? 第五节 上市公司组织机构的特别规定 ? 第五章 股份有限公司的股份发行和转让 ? 第一节 股份发行 ? 第二节 股份转让

? 第六章 ? 第七章 ? 第八章 ? 第九章 ? 第十章

公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务 公司债券 公司财务、会计 公司合并、分立、增资、减资 公司解散和清算

? 第十一章 外国公司的分支机构

? 第十二章 法律责任
?
? 第十三章 附则

第二节 有限责任公司

一、有限一责、任有公限责司任的公设司设立立条的条件件
? (一)公司设立的概念
? 是指设立人依《公司法》规定在公司成立之 前为组建公司进行的,目的在于取得公司主体 资格的活动。
? 但公司设立行为并不等于公司成立。 公司成立须经两个阶段:先为设立,后为登
记。

公司设立与公司成立的区别
(1)行为性质不同。公司设立是发起人依照 法定条件和程序所进行的创立行为。公司成立则是 一种事实状态,即公司因取得营业执照而具有法人 资格。
(2)发生阶段不同。公司设立发生在营业执 照签发之前,公司成立发生在营业执照签发之后。
(3)法律效力不同。公司设立阶段,公司尚 未享有法人的主体资格,公司成立后则意味着公司 取得了法人的主体资格。

(二)公司设立原则
(1)自由设立主义(放任主义):准许自由设立,不 加限制。
(2) 特许主义:公司成立须经国家元首特许或由立 法机关制定专门法律。
(3)核准设立主义:公司成立须经行政机关逐个批准。 (4)单纯准则主义: 法律(公司法)规定各种要件, 设立公司只要符合所定要件,国家给予登记,赋予法人人 格。 (5)严格准则主义:到垄断资本主义时期,对设立公 司又逐渐严格。

须核准的特殊行业:
? ①涉及公共安全和特种行业的,如生产和经销爆破器 材、烟花爆竹、消防器材、管制刀具、气枪等,经营 复印、刻字等须经公安部门批准。
? ②开办烟厂,经营卷烟、雪茄烟、烟丝的,须经烟草 专卖局批准。
? ③开办旅游企业或涉外旅游企业,开发营业性旅游项 目须经旅游局批准。
? ④开办印刷业、书刊出版和发行业须经新闻出版局批 准。
? ⑤制作录像带、经营录像制品的出版发行须经电影电 视部批准。

? ⑥开办建筑企业须经建委批准。 ? ⑦销售国画须经文化局批准。 ? ⑧经营文物须经文物局批准。 ? ⑨开办兽药生产、经营企业须经畜牧局批准。 ? ⑩食品经营须经卫生防疫部门批准。
? ……
? 对于银行、保险、证券业须经银监会、保监会、证监会批准, 并适用专门的审批程序。
? 对于股份有限公司,考虑到其股份发行涉及社会资金流向和 众多股票投资者的合法权益,公司法明确规定一律适用核准 设立主义。

(三)公司设立方式
(1)发起设立,是指公司的全部股份或首期发行 的股份由发起人自行认购而设立公司的方式。 有限责任公司和股份有限公司均可采用这种方 式设立。
(2)募集设立,是指发起人只认购公司股份或首 期发行股份的一部分(我国规定35%),其余 部分对外募集而设立公司的方式。它只为股份 公司设立之方式。

(四)有限责任公司设立的条件
1.股东人数: 50人以下。 2.注册资本:即在公司登记机关登记 的公司资本至少为3万元人民币。 3.有公司章程。 4.必须有公司名称. 5.必须有公司住所(主要办事机构所在地) 6. 必须建立符合有限责任公司要求的 组织机构。 ?

公司资本
1.公司资本的概念 公司资本也称为股本,它在公司法上的含 义是指由公司章程确定并载明的全体股东的出资 总额。因此,公司资本是仅适用于公司设立和成 立时的一种概念。公司资本有以下几种含义:
(1)注册资本 (2)发行资本,又称认缴资本 (3)实缴资本,又称实收资本

2、公司资本与公司资产的关系
公司资产是公司实际拥有的全部 财产。从范围上讲,公司资本只是公司 资产的一部分,但二者的关系会随着公 司经营情况的变化而变化。

公司的章程
1、公司章程的意义 公司章程,是指公司所必备的由公司的
设立人制定的,规定公司名称、宗旨、资本、 组织机构等对内对外事务并对公司、股东、董 事、监事及公司高级管理人员 具有约束力的基 本法律文件。
公司章程作为规范公司的组织和活动的基 本规则,在公司存续期间具有重要意义。

2 、公司章程的制定
(1)对于有限责任公司而言,一般有限责任公 司的章程由公司设立时的全体股东共同制定;一人 有限责任公司的章程由股东制定;国有独资公司的 章程由国有资产监督管理机构制定,或者由董事会 制定,报国有资产监督管理机构批准。
(2)对于股份有限公司而言,以发起方式设立 的,章程只需由公司设立时的全体发起人制定即可; 以募集方式设立的,公司法规定由发起人制定公司 章程,并经创立大会以决议方式通过。

3.公司章程的修改
公司章程的修改应依照以下程序进行: (1)由董事会提出修改公司章程的提议; (2)将修改公司章程的提议通知其他股东; (3)由股东会或股东大会表决通过。
我国公司法规定,有限责任公司修改公司章程的决 议,必须经代表2/3以上表决权的股东通过;股份有限 公司修改公司章程的决议,必须经出席股东大会的股东所 持表决权的2/3以上通过。公司章程变更后,公司董事 会应向工商行政管理机关申请变更登记,否则不得对抗第 三人。

公司的名称
公司的名称为章程内容必须规定的事项,也是 必须登记的事项。
在同一公司登记机关的辖区内,同一行业的 公司不允许有相同或类似的名称;
公司名称中必须冠有公司所在地的地名,若 需冠以“中国”、“中华”或“国际”字样的公司,必须 经国家工商行政管理局核准;
公司名称必须表明公司的法律性质,如实标 记“有限责任公司”或“股份有限公司”字样。

例:

上海 冠龙 阀门机械 有限公司

企业

所在



地名 称





组 织







公司的组织机构
公司的组织机构是公司活动的基础,它是 为了适应公司经营的需要而依法设立的实现 其民事权利能力和民事行为能力的有机统一 的组织系统。
1、最高权力机关——股东会。 ? 2、经营决策机关——董事会。 ? 3、权力监督机关——监事会。 ? 4、业务执行机关——经理。

(五)有限责任公司设立的程序
? 1、发起人发起,签订发起人协议。 ? 2、申请名称预先核准。 ? 3、订立公司章程。 ? 4、报经有关部门审批。(非必经程序) ? 5、缴纳出资并验资。 ? 6、申请设立登记。(提交法定文件*) ? 7、登记发照 ? ☆营业执照的签发日期为有限责任公司的成立日
期。自成立之日起公司取得法人资格,可以公司名 义对外从事经营活动。

股东出资的法定形式
? 货币 ? 实物 ? 知识产权 ? 土地使用权 ? 其他

第27条
? 股东可以用货币出资,也可以用实物、知识 产权、土地使用权等可以用货币估价并可以 依法转让的非货币财产作价出资;但是,法 律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 对作为出资的非货币财产应当评估作价,核 实财产,不得高估或者低估作价。法律、行 政法规对评估作价有规定的,从其规定。
全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公 司注册资本的30%。

股东出资的履行
? 第28条 股东应当按期足额缴纳公司章程中规
定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的, 应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行 开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法 办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的,除应当向公 司足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资 的股东承担违约责任。 第29条 股东缴纳出资后,必须经依法设立的 验资机构验资并出具证明。

案例1
? 甲与乙设立宏大建筑有限责任公司,二人各 出资100万元人民币,记载于公司章程,并 签名、盖章。但实际上甲的100万元出资是 向乙借的。公司成立后,因甲欠第三人丙20 万元长期不还,丙向人民法院起诉甲,要求 归还借款,请求法院强制执行甲在宏大建筑 有限公司的20万元出资股权。该公司以甲的 出资系向乙借款而否认甲的股东权。

问:
? (1)宏大建筑有限责任公司能否以甲的出 资是从乙处借来的而否认甲的股东权?法律 依据何在?
? (2)如果丙的还款请求得不到满足,可否 因甲借款不还而在20万元范围内直接在宏大 建筑有限责任公司行使股东权?法律依据、 法理依据何在?

【参考答案】
? (1)甲在宏大公司的股东权应被承认。因为,他实际 履行了出资义务,并在公司章程上签字、盖章。不 能因甲的出资是从乙处借来的而否认甲的股东权。 因为,股东权所涉及的是公司与股东的关系。甲的 股东权是因其出资而获得的,它不涉及甲的出资来 源,即公司、股东以外的第三人。而甲从乙处借款, 是股东甲与公司以外的第三人的关系。
? (2)丙不能直接在宏大公司行使股东权。丙与甲之 间有债务关系,而丙与公司无关系。丙没有在公司 出资,无股东权。

【例2】
? 赵某、钱某和孙某计划设立一家以商业批发为主的 有限责任公司,由赵某制定了公司章程。其中规定: 赵某以劳务作为出资,作价人民币10万元:钱某 以商品房一幢作为出资,作价人民币10万元;孙 某以所掌握的客户来源作价15万元人民币,出现 金人民币5万元,由赵某为董事长,钱、孙为副董 事长;不设股东会、监事,董事会为最高权力机关, 公司盈利平均分配。请问;该公司能否设立,为什 么?有哪些违法之处。

【答案及解析】
? 该公司不能设立,因为它不符合我国公司法的有关规定。 (1)《公司法》第二十三条设立有限责任公司,应
当具备下列条件:……(三)股东共同制定公司章程: 公司章程应由三人共同制定;
(2)公司法规定:股东可以用货币出资,也可以用 实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以 依法转让的非货币财产作价出资:但是,法律、行政法 规规定不得作为出资的财产除外。公司登记管理条例规 定:股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许 经营权或者设定担保的财产等作价出资。所以,劳务不 能作为出资;

? (3)客源如以商业秘密作为出资。法律并未规 定无形资产出资的比例。最高应不超过70%,因 为必须有30%的现金出资。 (4)公司必须设股东会,规模小的公司可以 不设董事会和监事会,股东会为最高权力机关; (5)公司盈利分配应以出资比例为准。这是 公司和合伙企业的根本区别;前者是股权式,后 者是契约式。

【例3】
? 发起人A、B、C签约共同设立一家卫生用品有限责 任公司。其中,A以技术秘密出资,作价l5万元;B 以厂房出资,作价20万元;C以现金17万元出资。 后C因资金紧张实际出资l4万元。请问: (1)该有限责任公司能否有效成立?为什么? (2)以非货币形式向公司出资,应办理什么手 续? (3)C承诺出资l7万元,实际出资l4万元,应 承担什么责任? (4)设立有限责任公司应向什么部门办理登记 手续?应提交哪些文件和材料? (5)A的出资是否符合法律规定,为什么?

【答案及解析】
? (1)该有限责任公司能有效成立,因为其注册资本已 经达到有限责任公司注册资本的法定最低限额3万元。 (2)以非货币形式向公司出资,应办理的手续为: 评估作价,核实财产;办理非货币出资财产权的转移手 续;经法定的验资机构验资,并由其出具验资证明。参 见《公司法》第27条:股东可以用货币出资,也可以用 实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以 依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法 规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币 财产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。 法律、行政法规对评估作价有规定的,从其规定。 (3)C应向A、B两个股东承担违约责任和补交差额 的责任。参见《公司法》第28条:股东不按照前款规定 缴纳出资的,除应当向公司足额缴纳外,还应当向已按 期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

? (4)设立有限责任公司应向工商行政管理部门办 理登记手续;应提交的文件和材料包括:公司登记申 请书、公司章程、验资证明和法律、行政法规规定的 需要经有关部门审批的批准文件。 (5)A的出资符合法律规定。因为股东依法可以 用技术秘密出资,作价金额公司法并未有限制。《公 司法》第27条:股东可以用货币出资,也可以用实物、 知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法 转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法规 规定不得作为出资的财产除外。技术秘密属于广义知 识产权的范围。

二 、 有限责任公司的组织机构
1、最高权力机关——股东会。 ? 2、经营决策机关——董事会。 ? 3、权力监督机关——监事会。 ? 4、业务执行机关——经理。

(一) 股东会 教材
1 股东会的概念地位 2 股东会的职权 3 股东会会议的种类 4 股东会的召集和主持 5 股东会的决议

股东会的职权
? 1、重大经营事项决策权 ? 2、选择管理者和监督权 ? 3、重大财产处分权 ? 4、公司“生死攸关”大事的决策权 ? 5、公司内部“立法”权

(二 )董事会
? 1 董事会概念特点 ? 2 董事会组成 ? 3 董事长 ? 4 董事职权 ? 5 董事会的召开 ? 6 董事会的决议

? (三) 监事会 ? (四) 经理

(五) 公司董事、监事、高级管理人员的 资格和义务
由于董事、监事及高级管理人员在公司经 营管理中处于举足轻重的地位与作用,上述 人员甚至会比股东更了解公司的实际情况, 因此,法律对上述人员的任职资格(见公司 法147条的规定)及应负担的义务(见公司 法148、149、150条的规定)作出了明 确规定,并对上述人员违反相应义务应承担 的责任予以明确规定。

多选:

? 甲、乙、丙三人共同出资100万元设立了有限责任公司,

其中甲出资40万元,乙出资30万元,丙出资30万元。

2006年4月公司成立后,召开了第一次股东会会议。有

关这次会议的下列情况中,符合《公司法》规定的有



)。

? A、会议由甲召开和主持

? B、会议决定不设董事会,由甲担任执行董事,甲为 公司的法定代表人

? C、会议决定设一名监事,由乙担任,任期3年

? D、会议决定了公司的经营方针和投资计划

答案:ABCD
? 解析:(1)有限责任公司首次股东会由出 资最多的股东召集和主持;(2)股东人数 较少或者规模较小的有限责任公司,可以设 一名执行董事,不设立董事会;(3)股东 人数较少或者规模较小的有限责任公司,可 以不设监事会,只设1—2名监事。

多选:
? 下列人员中,不得担任公司监事的有 ( )。
? A、本公司董事 ? B、本公司经理 ? C、本公司副经理 ? D、本公司财务负责人

答案:ABCD
? 解析:董事、高级管理人员(经理、副经理、 财务负责人)不得兼任监事。

三、有限责任公司股权的转让
(一) 、股东的概念
? 1、股东的定义 【股东】是指与公司有投资关系并因此对公 司享有权利和承担义务的人。
? 2、股东的分类 依据取得股东资格的原因和时间不同 原始股东
继受股东

(二)、股东的权利与义务
? 股东的权利 ? 股权:股东基于出资在法律上对公司所享
有的权利
? 《公司法》第4条 公司股东依法享有资产 收益、参与重大决策和选择管理者等权利。

股东的权利
1.参与权 2.知情权 3.股权处分权 4.建议质询权 5.股利分配请求权 6.行使股东诉权

■湖南首例股东知情权案
案情:2001年6月,长沙市化学试剂玻璃仪器公司(国有
企业)经有关部门批准改制,并更名为“长沙市化学试剂玻 璃仪器有限公司”,员工柳义、郭曙勇等6人随之转换身 份为公司股东。
在经营过程中,部分股东对公司的财务状况提出了质 疑。2003年9月,改制后的公司财务审计结果显示:公司 存在购货发票未及时到账、报损固定资产处置情况无记载、 “白条”较多等问题。随后,部分股东要求清查财务账簿 及原始凭证,但遭到拒绝。公司的态度引起了这些股东的 不满。今年3月9日,6名股东将该公司起诉至长沙市天心 区法院,要求查阅“公司改制以来财务会计报告、会计账 簿、原始凭证、销售发票”。
?

■争辩
原告诉称:被告不按公司章程和公司法的规定公布公
?
司经营状况和财务状况。原告多次要求查阅公司财务账薄 及原始凭证均遭到被告拒绝,致使原告对公司的一些重大 交易事项不知情。故请求:1)查阅自公司改制以来的财务 会计报告、会计账簿、原始凭证、销售发票;2)要求被告 提供有关交易凭证及书面合同。
被告辩称:公司定期召开股东会,在股东会上,公司 董事会向全体到会股东公布了公司重大经营事项,公司财 会负责人公布了财务报告。公司还在2003年对公司的经 营状况进行了审计,公司已充分满足了股东的知情权。查 阅账簿及原始凭证不属股东知情权的范围,原告将股东知 情权与公司经营权混为一谈。

■判决
法院认为,根据原、被告提交的证据及庭审中双方发 表的辩论意见,本案争论的焦点问题:1)知情权的范围;2) 被告是否侵犯了原告的知情权。从本案的实际情况来看, 股东知情权的范围应包括股东有权查阅公司账簿、原始凭 证等,而不仅限于公司财务会计报告,被告提出的查阅原 始凭证及相关账簿不属股东知情权的范围不符合法律的规 定及公司章程的规定。
虽然被告不定期召开了股东大会,公布了一些公司的 重大决策,但股东知情权是一种完整的权利,被告所涉及 的仅仅只是股东知情权的一部分,尤其是在审计后出现了 一系列问题的前提下,被告仍然禁止股东查阅原始凭证及 相关账册,实际上是阻碍了原告完整地行使知情权。故被 告禁止原告查阅原始凭证及相关账册的行为构成了对原告 知情权的侵犯。

据此,法院判决长沙市化学试剂玻璃仪器
有限公司于本判决书生效后五日内将公司 2001年改制以来至今的财务会计报告、会 计账簿、原始凭证(及销售发票)及股东会议 记录备齐供原告查阅。

股东的义务
1. 遵守公司章程。 2. 向公司缴纳出资或认缴股款。 3. 对公司所负债务承担有限责任。 4. 不得抽回出资。

(三) 股权的转让
① 股东之间可以自由转让其全部或者部分出资,
即股东之间的转让不受限制。
② 外部转让,须经全体股东过半数(人数)同意;
不同意转让的股东应当购买该转让的出资,如 果不购买该转让的出资,视为同意转让。
③ 股东对其他股东转让的出资在同等条件下享有
优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买
权的,协商确定各自的购买比例;协商不成的, 按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

④ 因法院强制执行转让股权的,其他股东有优先
购买权。
⑤ 因法定原因股东行使股权回购请求权的,公司
可依据与该股东达成的股权收购协议或法院的 判决收购该股权。
⑥ 自然人股东死亡的,除公司章程另有规定外,
其合法继承人可继承该股东的股权。

? 新法第72条 有限责任公司的股东之间可以相互转让
其全部或者部分股权。
股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半
数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东 征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满30日未 答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转 让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买 的,视为同意转让。
经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有 优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的, 协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时 各自的出资比例行使优先购买权。 公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。

? 新法第73条 人民法院依照法律规定的强制 执行程序转让股东的股权时,应当通知公司 及全体股东,其他股东在同等条件下有优先 购买权。其他股东自人民法院通知之日起满 20日不行使优先购买权的,视为放弃优先 购买权。

股东对公司享有的股权回购请求权(75条)
在公司股东会对公司的重大事项进行决策, 并且该决策会影响到股东权利的行使时,为保 障股东的利益,公司法规定持有异议的股东有
权请求公司以合理的价格收购回自己的股权。

【案例】
? 某有限责任公司的股东甲、乙都想转让其股份,甲直 接将其股份转让给了同为该有限责任公司股东的丙, 乙预将其股份转让给该有限责任公司股东以外的丁, 该有限责任公司的另一股东戊得知后也很想以同样的 价格购买乙的股份,但乙以其已同丁达成协议为由拒 绝了戊的要求。问: (1)甲、乙分别向丙、丁转让其股份的效力如何? (2)戊能否得到乙的股份?

【答案及解析】
? (1)甲向丙转让股份是有效的,因为根据我国公司 法规定,股东之间相互转让股份,无须经过股东会同 意,只要通知其他股东即可。乙向丁转让股份无效, 因为根据我国公司法规定,股东向股东以外的人转让 其出资时,必须经全体股东过半数同意。乙向丁转让 股份未经过此法定程序。参见《公司法》第七十二条: 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部 分股权。股东向股东以外的人转让股权,应当经其他 股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知 其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起 满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以 上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股 权;不购买的,视为同意转让。

? (2)戊能以同样的价格得到乙的股份。因为 根据我国公司法规定,经股东同意转让的出资, 在同等条件下,其他股东对该出资有优先购买 权。参见《公司法》第七十二条:经股东同意 转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先 购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的, 协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照 转让时各自的出资比例行使优先购买权。

四、一人有限责任公司
一人有限责任公司,是指只有一个自然人股东 或者一个法人股东的有限责任公司。
1.一人有限责任公司的设立
(1)注册资本:一人有限责任公司的注册资 本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴
纳公司章程规定的出资额。
(2)投资限制:一个自然人只能投资设立一个一 人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立 新的一人有限责任公司。
(3)公司注册登记:一人有限责任公司应当在公 司登记中注明自然人独资或者法人独资,并在公司营 业执照中载明。

2.一人有限责任公司的组织机构
一人有限责任公司不设股东会。但公 司的股东仍然有权利行使公司法中规定的 一般有限责任公司股东会的所有职权。
3.股东责任
一人有限责任公司的股东不能证明公 司财产独立于股东自己的财产的,应当对 公司债务承担连带责任。

单选:
? 下列关于一人有限责任公司的说法中,错误的是 ()
? A、股东不能证明公司财产独立于股东自己财产 的,应当对公司债务承担连带责任
? B、股东首次出资额不得低于注册资本的百分之 二十,也不得低于法定的注册资本最低限额,其余 部分由股东自公司成立之日起两年内缴足
? C、一个自然人只能投资设立新的一个一人有限 责任公司,该一人有限责任公司不能投资设立新的 一人有限公司
? D、应当在公司登记中注明自然人独资或者法人 独资,并在公司营业执照中载明

答案:B
? 解析:设立一人公司的股东应当一次足额 缴纳公司章程规定的出资额



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